黄金翅膀
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關于私募基金管理人登記的若干要點

作者:焦梁、張帥

 
      前 言

      根據相關規定,申請私募基金管理人登記、已登記的私募基金管理人發生部分重大事項變更,需通過私募基金登記備案系統提交中國律師事務所出具的法律意見書。

      法律意見書對申請機構的登記申請材料、工商登記情況、專業化經營情況、股權結構、實際控制人、關聯方及分支機構情況、運營基本設施和條件、風險管理制度和內部控制制度、外包情況、合法合規情況、高管人員資質情況等逐項發表結論性意見。

      在辦理私募基金管理人登記業務中我們發現,部分申請機構對監管機構的監管要求、登記標準、審核思路、律師作用等方面存在理解偏差,不能認識到申請私募基金管理人登記工作的嚴肅性與復雜性。

      為此,中策律師事務所金融證券團隊特撰寫本文,期望能夠幫助申請機構更好地理解申請私募基金管理人登記工作中的重點,提高辦理效率,早日成為持牌機構,分享中國資本市場高速發展帶來的資本盛宴。


      一、  審核總體思路

      1、基金業協會審查要點

      申請材料真實與完整性、工商登記情況、專業化經營情況、股權結構、實際控制人、關聯方及分支機構情況、運營基本設施和條件、風險管理制度和內部控制制度、外包情況、合法合規情況、高管人員資質情況。

      2、基金業協會審核方式

      基金業協會審查人員以書面審核(電子化報送)為主,但也會采取約談高級管理人員、現場檢查、向中國證監會及其派出機構、相關專業協會征詢意見等方式對私募基金管理人提供的登記申請材料進行核查,申請機構有義務予以配合。

      3、基金業協會審核思路

      基金業協會的審核為實質審核,而非形式審核。基金業協會通過其較為嚴謹的審核流程,以實質重于形式為原則,篩選出他們認為具有較高資產管理能力與投資經驗、目前正在實際經營且財務、法律運作規范的專業機構,予以登記。

      審查員會認真審查申請機構提交的各項材料,根據總體印象結合細節分析,甄別申請機構的專業性是否達到其篩選標準。
      對于申請機構提交材料的真實性,審查員通過對材料“自洽性”的研判,同時配合公開渠道查詢或其他特殊調查手段,多渠道、多角度予以驗證。

      出于各種原因,部分申請機構會通過“股權代持”、“掛靠”等方式規避信息披露義務。但人為的包裝掩飾,往往會留下與商業實踐不符的異常點。審查員一旦發現這些異常點,會通過反復詢問、要求提供證明等方式進行刨根問底式的詢問,令申請人應對起來極為被動,甚至無法回答,登記失敗。

      4、基金業協會審核依據

      相關法律法規,例如:《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》等。
     
      相關規章、公告、指引、解答等,例如:《中國基金業協會關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》、《私募基金管理人登記法律意見書指引》、《私募基金管理人登記須知》、《私募投資基金管理人內部控制指引》、《私募基金登記備案相關問題解答》。

      此外,就具體審核工作中的若干事項,協會審查員會形成審查慣例或窗口指導意見,但一般不會以明文形式對外公開。審查慣例或窗口指導意見會持續變動,難以掌握其特定規律。

      5、律師的工作職責

      律師的工作職責是對申請機構進行完整的財務、法律、行業盡職調查,指導申請機構進行規范整改,并向基金業協會出具法律意見書。盡職調查的方式包括與申請機構主要人員進行訪談、查閱書面材料、公開數據檢索等方式。
對于發現的問題,律師應指導申請機構在法律、法規允許的范圍內,以最低的經濟成本、時間成本進行規范整改,而不能掩蓋和無視,更不能誘導申請機構進行虛假陳述,甚至偽造申請材料。

      二、  重要審查要點詳解

      1、團隊專業

      股東、高管、普通員工中必須有較高比例的金融、證券、法律、財務等相關專業學習或行業從業經歷的人員。同時,一般總人數不得少于5人。人數太少,審查員會認為無法正常開展業務。

      基金從業資格、證券從業資格、法律職業資格、CPA、CFA等持證比例越高,說明團隊專業性越強,越會給審查員留下好印象。

     對于各專業崗位,應當配備具有專業能力的人員。例如,對于財務崗,應當配備具有財務知識背景或從業經歷的人員。

      2、雇員真實

      團隊人員應當為申請機構真實聘用、入職的全職人員。對于存在關聯方的申請機構,協會會重點關注是否存在人員混同、兼職的情況。

      除法定代表人外,其他人員一律不得在外兼職。

      對于團隊人員真實性的核查,協會往往會要求申請機構提供社保連續繳納證明。

      3、主業唯一

      申請機構僅能從事基金管理業務,收入類型只能有管理費收入以及作為GP的投資收益。

      不得兼營民間借貸、融資配資業務、小額理財、小額借貸、P2P、眾籌保理、擔房、地產開發、交易平臺等。

      4、展業計劃明確

      申請機構應對自身的投資領域、投資風格、募資計劃、投資標的等有較為詳細的認識與計劃。

      對于股權類基金管理人,應當已對若干擬投項目開展過初步盡職調查工作,能夠提供該等項目的基本情況、投資金額、投資方式、退出方式、預期收益等計劃。

      對于證券類基金管理人,應當有較為明確的募資渠道、投資風格、投資策略、風控措施、預期收益、擬募集產品的相關要素等計劃。

      協會往往會要求申請機構提供《展業計劃書》對上述內容進行詳細論述。《展業計劃書》的內容應具體、詳細、真實、個性化且可執行,應避免內容空洞、套用模板、套話廢話。

      5、股東出資真實

      申請機構的股東不存在代持,出資真實。股東的出資均應來自于股東的合法收入,股東應具體披露出資資金的詳細來源路徑。

      股東的出資投入公司后,不得出現資金占用。截至申報登記時,公司現金儲備應足夠至少6個月的正常開支。協會可能會要求申請機構提供銀行流水。

      股東不得通過第三方墊資出資。協會會詢問并關注股東的學習經歷、工作經歷、出資設立基金管理人的動機與目的。

      6、實際控制人真實

      實際控制人應當真實披露,不得通過代持等方式規避。

      審查員應當認真審核實際控制人的學歷、背景、工作經歷、對外投資、關聯方等情況,從中發現疑點,判斷實際控制人是否真實、是否存在代持、關聯方披露是否完整、實際控制人投資的合理性等事項。

      7、辦公地真實

      協會審查員應通過分析實際辦公地的外景照片、內部照片(要求提供多張多角度)、租賃合同、租賃費支付情況等,多角度分析申請機構的辦公地是否為真實存在,是否與其他單位共用或混同。

      通過對實際辦公地的分析,判斷申請機構是否為專業資產管理機構,是否存在從事公開推介、P2P、小貸公司等嫌疑或隱患。對于實際辦公地為街邊門市的,由其注意其專業性與合規性。

      8、軟硬件齊備

      申請機構應于辦公地配置與其業務類型、業務規模、人員結構相匹配的辦公軟硬件設施。

      對于證券類基金管理人,交易信息系統(PB)是其開展業務必備的軟件設施,申請機構應提供其與第三方簽訂的相關服務協議(或意向協議)。

      9、關聯方披露完整

      申請機構應完整披露其全部關聯方信息,同時承諾與關聯方之間不得存在利益輸送,盡量避免不必要的關聯交易,并保證關聯交易的公允性。

      協會審查員會通過國家企業信用信息公示系統、企查查、啟信寶等工具,就關聯方披露的完整性進行檢索、核實。

      10、高管人員的專業性要求

      申請機構的法定代表人、風控合規負責人應具有專業的金融、證券、基金等從業履歷。

      對于風控合規負責人,應當滿足以下條件之一,對于簡歷特別優秀的,可以視情況適當放寬:

      (1) 曾從事過風控合規工作2年以上;

      (2) 曾經從事過律師、法務等相關工作2年以上。

      風控合規負責人應提供并上傳與其簡歷相匹配的過往工作經驗的材料,例如由其經辦的項目的法律盡職調查報告、其參與的投委會會議記錄、發言記錄、其出具的法律意見書、其起草的相關內部管理制度、工作規章,以及其他能體現出其風控合規、法律風險管理工作的書面資料。

      11、財務規范

      申請機構應以《企業會計準則》建賬并規范運營。財務報表應能真實、完整的反映申請機構的財務狀況。
對于非申請當年成立的申請機構,申請時應提交上一年度的《審計報告》。協會審查員會重點關注《審計報告》中各科目情況,綜合分析申請機構的財務狀況,并就此提出反饋意見。

      三、  相關常見問題

      Q1、申請機構的實際控制人不愿意披露個人信息,是否可以通過員工代持?

      A:代持員工的履歷往往與其出資能力、投資合理性不相匹配,極易被審查員提出反饋,無法解釋。

      Q2、申請機構的股東無閑置資金用于出資,是否可以通過第三方墊付驗資?

      A:協會審查員會關注出資資金的來源路徑,資金是否屬于股東合法收入。若股東無閑置資金,難以證明資金來源。

      Q3、申請機構的高管不具有基金從業資格,是否可以尋找掛靠人員?

      A:高管人員需要與申請機構簽訂《勞動合同》、發放工資并持續繳納社保,掛靠高管難以符合要求。

      Q4、申請機構能否與關聯方共用辦公地?

      A:申請機構可以與關聯方共用辦公地,但應當做到基本的物理隔離,以避免人員、機構的混同。例如:劃定出特定的、相對獨立的工位區域,用相關標識予以區分。

      Q5、目前申請機構沒有聘用專業人員,也沒有開展儲備項目的初步盡調,能否在取得登記牌照后,再招聘人員、開展項目盡調?

      A:根據審核的一般要求,申請機構應當先具備專業化機構的基本條件和展業基礎后,才會予以審核通過。






 
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